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加加食品大股东起诉并购私募股权基金，按协议赔偿2.8亿元！法院：未经股东大会私人担保无效

每一位记者：杨健每一位编辑：何剑岭

为了公司的发展，上市公司的大股东设立私募股权进行投资是可以理解的，但玩私募股权是一把“双刃剑”。如果他们玩得不好，他们会反击自己。

近日，北京市高级人民法院发布了关于首选资本与加加食品合同纠纷二审民事判决书。据了解，佳佳食品大股东卓越公司与浙江银行合作资本和首选资本共同投资建立深圳景鑫投资从事投资业务。加加食品作为担保人盖章出具《担保书》，并规定，由于优选公司是少林地坤加加并购专项私募投资基金的合同基金优选资本经理，投资4亿元成为景鑫中心优先级有限公司合伙人，约定优选资本收入为10%/年。优秀公司为加加食品大股东提供无限连带责任担保，加加食品自愿为首选资本提供无限连带责任担保。正是因为这个保证，导致了后续的诉讼，那么法院如何判决首选资本要求债务的事件呢？

增加食品大股东并购私募股权基金的诉讼

随着市场的普及，以上市公司为代表的工业资本也开始寻找增加收入的途径，其中建立私募股权基金是一种很好的方式。但是投资私募也是一把“双刃剑”，玩不好就会反击自己。近日，北京市高级人民法院发布了首选资本与加加食品集团合同纠纷二审民事判决。首选资本拒绝接受北京市第一中级人民法院的民事判决，并向法院提起上诉，因为与被上诉人杨震、肖赛平、湖南卓越投资、加加食品集团有限公司的合同纠纷。这到底是怎么回事？

回到2017年6月20日，浙江银行协同资本与优秀公司和首选公司签订合伙协议，同意各方发起设立深圳景鑫投资中心从事投资业务。浙银公司是普通合伙人、执行合伙人、管理人，认缴货币出资额100万元，占总出资额的0.1664%。优秀公司和首选公司是有限合伙人，分别认购了2亿元和4亿元的货币出资，占出资总额的33.2779%、66.5557%，并以认缴出资额为限对合伙企业的债务负责。

由于出资4亿元，为了获得更好的保障，加加公司同日作为保证人盖章出具了《保证书》，规定优选公司的收入为10%/年，因为优选公司是少林地坤加并购专项私募投资基金经理，出资4亿元成为景信中心优先有限公司的合伙人。作为加加公司的大股东，卓越公司是景鑫中心的劣后级有限合伙人。加加公司自愿向优选公司提供无限连带责任担保；保证书一经签发就不能撤销。杨振在法定代表人处签字，保证书上加盖公司公章。

有保证书还不算，还需要公证处公正。2017年6月28日，北京方圆公证处出具公证书，表明优化公司、杨震、肖赛平、优秀公司向方圆公证处申请差额补充协议，强制执行有效公证。同意优化公司可以获得固定收益分配，分配方式为本金和年化收益的10%。杨震、肖赛平、优秀公司自愿承担补偿差额的义务，即如果优化公司不能从合伙企业获得上述收入，义务人有义务补偿差额。

股份被冻结 首选资本要求提前结束私募股权基金

2017年9月4日，景鑫中心合伙人浙江银行公司变更为乾鑫中心。国泰君安优先考虑资本少林地坤加加并购专项私募投资基金。作为付款人，景鑫中心募集监管账户共支付投资款27805万元。然而，2018年4月27日，加加公司宣布，加加控股股东优秀公司和实际控制人杨震持有的加加公司股份全部被司法冻结。2018年6月1日，上述股份被司法部门冻结。同日，加加公司16个银行账户被司法部门冻结，账户余额290.45万元。加加公司持有的2家全资子公司的股权、4块土地和19处房地产均被司法部门查封。

控股股东持有的股份被司法冻结，自然导致了一系列问题。2018年7月，首选公司向法院申请诉前财产保全并提起诉讼。因此，法院对乙方和加加公司实施了冻结银行账户、查封股票等财产保全措施。2018年7月16日，首选公司向杨振、佳佳公司发出差额补偿通知，要求景鑫中心提前结束，按差额补偿协议进行补偿。景鑫中心处理首选公司合同基金的投资本金和投资收益，差额补偿总价为2.8亿元。

2018年11月5日，首选公司向一审法院提起诉讼，要求优秀公司履行约定的赔偿义务，附加公司承担连带责任。但在2019年7月3日，方圆公证处出具了不出具执行证书的决定。公平地认为，根据《差额补充协议》，当基金终止基金财产分配时，被申请人承诺对差额部分承担赔偿责任。现在基金还没有自然终止，申请执行人只是主张被申请执行人违约，要求提前终止基金。基金财产尚未实际分配，因此不颁发执行证书。

2020年6月11日，首选公司与优秀公司和杨振签署和解协议。乙方应根据合伙协议向甲方偿还的债务总额为27805万元，利息总额为4170.75万元；2020年6月28日，景信中心委托长沙万千粮油向国泰君安首选资本少林地坤加加并购专项私募基金汇款1.8亿元。2020年6月30日，优化公司出具收款确认函，加加公司还声称不应继续承担保责任。因此，优化公司声称加加公司对杨震、肖赛平、优秀公司的债务承担连带责任或过错责任，没有事实和法律依据。

法院：未经股东大会担保不计算

一审法院认为，根据《合伙协议》和《差额补充协议》的规定，杨震、肖赛平、优秀公司应承担差额补充义务，按年化利率10%的标准支付9805万元债务本金和目标收入。法院认为，优化公司诉讼后，与杨震、卓越公司签订和解协议，就债务履行达成协议，该协议也是当事人的真实意图，应有效。《和解协议》签订后，优秀公司委托外人向优选公司支付首笔清偿金1.8亿元，优秀公司将其持有的北京森根比亚生物工程技术公司43.47%的股权转让给优选公司，认定和解协议已实际履行，优选公司认可；

双方诉讼的重点是上市公司加食品保证书是否有效。关于加加公司是否应对杨振和优秀公司的债务承担连带清偿责任，法院认为，首先，优先公司不支持杨振和优秀公司的要求，加加公司承担连带清偿责任没有事实依据；其次，《公司法》规定：“公司为股东或实际控制人提供担保的，必须由股东大会或股东大会决议。“加拿大公司是一家上市公司。当其出具担保书对债务承担连带责任担保时，优秀公司是加拿大公司的控股股东，杨振是加拿大公司的实际控制人。根据规定，加拿大公司提供的涉案担保必须由股东大会决定。

值得注意的是，未经股东大会决议，加加公司当时法定代表人杨震签字并加盖公司公章的行为构成了合同法定代表人越权代表。在这种情况下，如果优化公司声称担保有效，则应提供证据证明其已审查股东大会的决议。法院认为，首选公司明知加加公司是上市公司，未按照加加公司章程和《公司法》的规定审查加加公司提供担保的行为，不构成善意，因此加加公司出具的担保无效。

如果上市公司的实际控制人或法定代表人绕过法定程序，利用上市公司未经授权为其债务提供担保，上市公司是否承担偿还义务？私募股权人士表示，最高人民法院对公司非法担保的效力作出判决标准，强调上市公司担保债权人的形式审查义务，同时明确上市公司非法担保，即上市公司外部担保未经决策或决策文件撤销或无效，外部担保无效。

每日经济新闻

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